今天(3.12)上午在圖書館給《大法官的智慧》收尾,用滬江詞場背了10個(gè)單詞,聽了四十分鐘的庭審錄音。下午國家線和別的學(xué)校都出復(fù)試線了,在等待中陷入焦慮。
讓孩子有學(xué)上吧,拜托拜托。
《正義的成本》簡記:
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第一章:法學(xué)干卿何事?:法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)
雙方、一對一的利益沖突,同時(shí)是兩個(gè)學(xué)科(法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué))關(guān)心的焦點(diǎn)。
輿薪:解釋為滿車子的柴,比喻大而易見的事物。
法律是公正與善良的藝術(shù)?!麪柼K斯
影響總體現(xiàn)象的有太多變量,經(jīng)濟(jì)學(xué)者掌握的只是簡化的模型。
發(fā)軔:拿掉止住車輪的木頭,使車前進(jìn)。比喻事業(yè)開始。
法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的四大開山祖師:科斯、波斯納、曼尼、卡拉布雷西。
無分軒輊:意思是不分高下、輕重。比喻對待二者的態(tài)度或看法差不多。
長遠(yuǎn)來看,影響一個(gè)學(xué)科發(fā)展的關(guān)鍵因素,還是在于這個(gè)學(xué)科的主題。——科斯
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第二章你的房屋,我的房屋:法條,成本,工具
兄弟鬩墻:兄弟在家爭吵。比喻內(nèi)部不和。
舉世:全世界,全社會。
所羅門王:以色列·猶太王國的國王,大衛(wèi)王的兒子,猶太人智慧之王。
在思索類似問題(追求公平正義或追求任何價(jià)值)時(shí),經(jīng)濟(jì)學(xué)者會注意到兩個(gè)環(huán)節(jié):一是程序(means),二是結(jié)果(ends)。
The demand for justice is not independent of its price.——波斯納法官
追求公平正義時(shí),不能只注重結(jié)果,而必須考慮所付出的資源。也就是說“對公平正義的追求,不能無視代價(jià)”(波斯納法官)。
對經(jīng)濟(jì)分析來說,除了觀察和描述規(guī)則之外,更重要的,是希望知其然、而且知其所以然。不只是了解一時(shí)一地的規(guī)則,而且能掌握規(guī)則背后形成的力量;當(dāng)這些力量發(fā)生變化時(shí),知道規(guī)則會如何與時(shí)俱進(jìn)。
工具包括:rules as tools,tools as means
一旦風(fēng)俗習(xí)慣變成司法體系所認(rèn)可的規(guī)則,馬上變成全體一致、一條鞭式的排斥其余。
規(guī)則,是工具的一種;法律,則是規(guī)則的一部分。
法律是工具。也就具有工具的特性:有功能性的內(nèi)涵,會因地制宜、也會與時(shí)俱進(jìn)。
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第三章刻畫經(jīng)濟(jì)人:理性自利,相對非絕對
無入而不自得:原文出自于《禮記·中庸》,全句應(yīng)為:君子無入而不自得焉,指的是不論處在什么境遇都能保持中庸之道和安然自足的心境。
只要用經(jīng)濟(jì)學(xué)里的一兩個(gè)觀念,通常就能“一言以蔽之”。因此,經(jīng)濟(jì)分析的長處之一,是可以以簡馭繁。經(jīng)濟(jì)學(xué)的另一個(gè)長處,是面對不同的現(xiàn)象,可一以貫之。
經(jīng)濟(jì)學(xué)家歸納出兩點(diǎn)人的特質(zhì):“理性”和“自利”。理性是指人能思索并且會思索。(理性:考慮后果、取舍,自利:比較)
人作比較的基本特質(zhì),反映了經(jīng)濟(jì)分析采取的立場、是“相對”而不是“絕對”。
“小朋友對事情的斟酌拿捏”讀者os:這描寫好可愛!
實(shí)然面positive,應(yīng)然面normative
買水果中的挑選也是自利的表現(xiàn)。
熊秉元老師認(rèn)為,在考慮“利他”這個(gè)概念時(shí),就已經(jīng)包含了“自己”這個(gè)因素。
卑之無甚高論:意思是淺淺地談?wù)?,沒有什么高明的意見。
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第四章人生而自由平等?!:真實(shí)與理論,規(guī)范式論述與實(shí)證式論述
規(guī)范和實(shí)證式論述最大的差別,就是對理論的性質(zhì)不同?!袄碚摗?,簡單地說,就是對因果關(guān)系的探討;而因果關(guān)系最簡潔的呈現(xiàn)方式,就是“若A則B”。
新型的法學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué),所以能長驅(qū)直入法學(xué),主要就是經(jīng)濟(jì)分析有一套強(qiáng)而有力、以因果關(guān)系為中心的理論。
規(guī)范式論述:是否有某些基本權(quán)利?應(yīng)然。實(shí)然式論述:會造成哪些后果?實(shí)然。
至于先后順序,當(dāng)然是先實(shí)證再規(guī)范;先了解是什么、為什么,才能討論應(yīng)如何。
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第五章個(gè)體行為和總體現(xiàn)象
顯學(xué):是指一時(shí)在社會上處于熱點(diǎn)的、顯赫一時(shí)的學(xué)科、學(xué)說,學(xué)派。
個(gè)體現(xiàn)象的分析方法:需求定律一以貫之。
總體現(xiàn)象的分析方法:魯濱遜分析法,主要球員分析法,“個(gè)體過度發(fā)到總體”分析法。
需求法則,核心觀念是價(jià)量的反向關(guān)系。
考特和尤倫的《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)》教科書里,就明確地把法律看成是一種“價(jià)格”。法律愈嚴(yán),犯錯(cuò)的價(jià)格愈高;反之,亦然。
價(jià)量反向的不足:其他影響行為的因素在起作用,當(dāng)事人未切身體會到“價(jià)格”的高低。
不貲:無從計(jì)量,表示多或貴重(多用于財(cái)物)。
承平:安定太平。
因循:沿襲;拖延。
漸漬:浸潤,引申為感化。
空谷足音:意思是在寂靜的山谷里聽到腳步聲,比喻極難得到音信、言論或來訪。
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第六章:故事書里的故事
對于大學(xué)生,我總是要他們?nèi)タ葱≌f,譬如金庸或高陽的作品。好的小說,對人情世故有深刻的描述;特別是對人性的刻畫,能增進(jìn)學(xué)生對社會科學(xué)的體會。讀者os:熊秉元老師瑞思拜!
對于研究生,除了看故事的內(nèi)容之外,最好也試著感受作者是怎么說故事的!我這么提醒,是因?yàn)樵谌魏我粋€(gè)學(xué)科里,研究的主題和研究的方法都非常重要;可是,一般人往往看重前者,而忽略了后者。讀者os:是的是的是的,前兩本書還沒感受作者是怎么說故事的,只注重理解故事內(nèi)容了。
政治的最高指導(dǎo)原則:平等;經(jīng)濟(jì)的最高指導(dǎo)原則:效率。
資本主義和民主其實(shí)是很不恰當(dāng)?shù)慕M合;不過,也許這正是它們需要彼此的理由——求平等而不失理性,求效率而不失人性。
在考慮基本權(quán)利時(shí),不要忘記潛在的成本。維持言論自由的權(quán)利比較便宜,提供免于饑餓自由的權(quán)利比較昂貴。
《平等與效率——重大抉擇》奧肯,價(jià)值權(quán)衡取舍。
實(shí)證個(gè)案研究:《美國的地域性正義》埃爾斯特。大學(xué)申請入學(xué)的制度,洗腎和換腎的等候名冊,資遣的先后順序,美國的移民配額。一方面,正義的理念不是超然獨(dú)立于現(xiàn)實(shí)之外,而是被各種現(xiàn)實(shí)條件所影響形塑而成。另一方面,各個(gè)環(huán)境地域,有各自解讀和取舍正義的方式。因此,只有地域性正義(local justice)。沒有舉世皆然的正義(universal justice)。《產(chǎn)權(quán)的締約分析》利貝卡普,加州淘金熱時(shí)的采礦權(quán)和德州油田的開采方式?!度毡練v史上的殊異市場》拉姆齊爾,城崎地區(qū)的溫泉水權(quán),17世紀(jì)到18世紀(jì)的童工市場,日本的性產(chǎn)業(yè)。
《社會理論的基礎(chǔ)》科爾曼,社會資本,總體-個(gè)體-總體。
《眾論》布坎南和塔洛克,決策成本是指人們花在討價(jià)還價(jià)、協(xié)商爭議上的時(shí)間心力;后者是指一旦某種結(jié)果和自己的偏好不同,對自己造成的困擾和傷害。由決策成本的角度看,表決規(guī)則愈松(如半數(shù))成本愈小,由外部成本的角度看,表決規(guī)則愈緊(如絕對多數(shù))成本愈小。最好的規(guī)則,是讓兩種成本相加之后,總成本最小的規(guī)則。
科斯定理:只要財(cái)產(chǎn)權(quán)是明確的,并且交易成本為零或者很小,那么,無論在開始時(shí)將財(cái)產(chǎn)權(quán)賦予誰,市場均衡的最終結(jié)果都是有效率的,實(shí)現(xiàn)資源配置的帕累托最優(yōu),或者說,當(dāng)交易成本為零時(shí),無論當(dāng)初財(cái)產(chǎn)權(quán)如何界定,資源的運(yùn)用都會是有效率的。
帕累托最優(yōu)化:是指資源分配的一種理想狀態(tài),假定固有的一群人和可分配的資源,從一種分配狀態(tài)到另一種狀態(tài)的變化中,在沒有使任何人境況變壞的前提下,使得至少一個(gè)人變得更好,這就是帕累托改進(jìn)或帕累托最優(yōu)化。
結(jié)構(gòu)主義:可被看作是一種具有許多不同變化的概括研究方法。廣泛來說,結(jié)構(gòu)主義企圖探索一個(gè)文化意義是透過什么樣的相互關(guān)系(也就是結(jié)構(gòu))被表達(dá)出來。根據(jù)結(jié)構(gòu)理論,一個(gè)文化意義的產(chǎn)生與再創(chuàng)造是透過作為表意系統(tǒng)的各種實(shí)踐、現(xiàn)象與活動,來找出一個(gè)文化中意義是如何被制造與再制造的深層結(jié)構(gòu)。一個(gè)結(jié)構(gòu)主義者研究對象的差異會大到如食物的準(zhǔn)備與上餐禮儀、宗教儀式、游戲、文學(xué)與非文學(xué)類的文本、以及其他形式的娛樂。結(jié)構(gòu)主義理論有兩個(gè)主要的組成部分:一、整體性。按照結(jié)構(gòu)主義理論,整體對于部分來說是具有邏輯上優(yōu)先的重要性。因?yàn)槿魏问挛锒际且粋€(gè)復(fù)雜的統(tǒng)一整體,其中任何一個(gè)組成部分的性質(zhì)都不可能孤立地被理解,而只能把它放在一個(gè)整體的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中,即把它與其它部分聯(lián)系起來才能被理解。
二、共時(shí)性。結(jié)構(gòu)主義理論的代表、瑞士語言學(xué)家索緒爾認(rèn)為:既然語言是一個(gè)符號系統(tǒng),系統(tǒng)內(nèi)部各要素之間的關(guān)系是相互聯(lián)系、同時(shí)并存的,因此作為符號系統(tǒng)的語言是共時(shí)性的。至于一種語言的歷史,也可以看作是在一個(gè)相互作用的系統(tǒng)內(nèi)部諸成分的序列。
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第七章經(jīng)濟(jì)分析的深層意義
需求-供給-價(jià)格-數(shù)量
《法律的經(jīng)濟(jì)分析》波斯納,經(jīng)濟(jì)分析的三大基本原則:第一,是價(jià)格和數(shù)量反方向變動的“需求法則”——當(dāng)然,價(jià)格不一定是指金錢貨幣,而可以是抽象的價(jià)格;第二,是機(jī)會成本的概念;第三,是在沒有因素干擾的情形下,資源會流向價(jià)值最高的使用途徑。
經(jīng)濟(jì)分析可以提供給法律學(xué)者三個(gè)重要的觀念;而這三個(gè)觀念,都可以借“若A則B”來闡釋。第一,法律的目的,是處理人的行為所衍生的問題。第二,若A則B的規(guī)律性,反映的是一種條件式的思維和判斷。第三,是關(guān)于“若A則B”的內(nèi)涵(化符號為內(nèi)容)。
闕如:缺失,欠缺。
以將:以后。
《21世紀(jì)資本主義》海爾布倫納,傳統(tǒng)-統(tǒng)御-18世紀(jì)工業(yè)革命。
大哉問:這個(gè)問題的意義多么重大啊!“大哉問”這個(gè)句子的句式屬于主語后置,正常語序應(yīng)為“(此)問大哉”。
《廠商的本質(zhì)》(The Nature of the Firm)科斯,公認(rèn)是“產(chǎn)業(yè)組織”(industrial organization)的奠基之作。為什么會有廠商?因?yàn)槔檬袌鲆灿谐杀荆ㄟ@是“交易成本”這個(gè)概念的濫觴),所以企業(yè)家會自己估量,選擇對自己最有利的方式。
有以致之:有原因。讀者os:熊秉元老師很愛用論語中庸之類里的古詞語。
就研究主題來說,經(jīng)濟(jì)學(xué)所探討的重點(diǎn),就是生產(chǎn)消費(fèi)儲蓄、貨幣利率就業(yè)等等問題。而在分析方法上,經(jīng)濟(jì)學(xué)所采取的基本架構(gòu),是一般人都能朗朗上口的“理性選擇”。
理性選擇,是指人憑著自己所擁有的資源、在面對環(huán)境里的條件和限制下,根據(jù)自己的自由意志,選擇對自己最有利的舉止。隱含比較及其參考坐標(biāo)(基準(zhǔn)點(diǎn))。
變動不居:意思是事物不斷變化,沒有固定的形態(tài)。出自《易系辭下》。
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第八章仇人眼中長刺猬:外部性
外部性的概念,可以簡單地定義為“一個(gè)人的行為對其他人造成的影響”。中性詞。由外部性的角度來思索法律問題,往往可以一以貫之。外部性由左到右,并由小到大、由松到緊、由私到公。
法律所處理的問題,往往就是大的、負(fù)的外部性。
由廠方所支付的,是私人成本(private costs);由居民所承擔(dān)的,是外部成本(external costs)。兩種成本的總和,是社會成本(social cost)。
圭臬:比喻典范、準(zhǔn)則。
《福利經(jīng)濟(jì)學(xué)》庇古,工廠的外部成本由政府向其收課稅。科斯反對庇古,稅不能解決居民的的問題,稅無法精確,責(zé)任是非互有因果。都在經(jīng)濟(jì)體系內(nèi)沒有“外部”效果,界定財(cái)產(chǎn)權(quán)是解決辦法??扑沟脑捯灿袉栴},權(quán)利無法一刀切,演化后問題可能消失在經(jīng)濟(jì)體系內(nèi)。
經(jīng)濟(jì)分析所揭示的最高指導(dǎo)原則——法律的目的,在增進(jìn)社會的資源——不只適用在規(guī)范經(jīng)濟(jì)活動,也可以用來思索人類其他活動的戒律。
關(guān)于言論自由的界限,美國著名大法官霍姆斯曾提出“明顯而立即的危險(xiǎn)”(clear and present danger)這個(gè)法原則。
道德管法律不管的原因:成本低,效果好。
千夫所指,無疾而死:意思是被眾人所指責(zé)將沒什么好下場。
道德的光譜,左半段處理小是小非,右半段處理中是中非;法律的光譜,左半段處理中是中非,右半段處理大是大非。兩條光譜重疊的部分是交集,也就是處理中是中非的部分。讀者os:書里好多光譜啊。
水平公平:相同情況(相同行為、相同罪狀)的人,應(yīng)該受到相同的待遇;垂直公平:是指不同情況(不同行為、不同罪狀)的人,應(yīng)該受到不同的待遇。比例原則隱含著在某個(gè)方向上的一種排序。
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第九章無怨無悔的愛?:成本
貨幣成本,非貨幣成本(時(shí)間成本,機(jī)會成本等)
交易成本:為了達(dá)成交易所耗費(fèi)的資源,科斯。
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第十章誰的劍譜,誰的武功?:思維方法
關(guān)于思索法律問題,波斯納有兩個(gè)非常明快的工具:假設(shè)性思維、財(cái)富最大化。
社會產(chǎn)值最大化/科斯定理和單一主人,科斯。單一主人的思維方式適合科斯定理中交易成本為零的假定。
基準(zhǔn)點(diǎn)分析法,科斯。
財(cái)富最大化含價(jià)值判斷,假設(shè)性思維、單一主人、基準(zhǔn)點(diǎn)分析不含價(jià)值判斷。
五星級廁所和百年危樓共存的景象當(dāng)然有點(diǎn)荒謬可笑;不過,這多少算是后見之明的智慧。如果當(dāng)初補(bǔ)助款不是??顚S?,而是把同樣金額的錢撥給學(xué)校,由學(xué)校決定、可以用到任何項(xiàng)目上;那么,五星級的廁所可能不會出現(xiàn),可是五星級的校長室、計(jì)算機(jī)教室、圖書館可能會取而代之。還是會有誤用浪費(fèi)的情形;而且,因?yàn)榻?jīng)費(fèi)運(yùn)用的自由度增加,所以誤用的情況可能更嚴(yán)重。條件式的結(jié)論。
A-A',熊秉元教授。以簡馭繁。
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第十一章豈止是明察秋毫而已:因果關(guān)系
事實(shí)上的因果關(guān)系認(rèn)定——若非原則:如果不是因?yàn)锳,就不會有B,所以A是B的原因。
法律上的因果關(guān)系:責(zé)任要有可預(yù)見性。by卡多佐法官
綱舉目張:意思是提起魚網(wǎng)上的大繩一拋,一個(gè)個(gè)網(wǎng)眼就都張開了。比喻文章條理分明,也指抓住事物的關(guān)鍵,帶動其他環(huán)節(jié)。出自
萊特的NESS原則(Necessary Element of a Sufficient Set,充分集合里的必要條件)是判定因果關(guān)系邏輯上最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼撌?,先分成幾個(gè)充分集合,再在充分集合里用若非原則看一個(gè)集合里的某個(gè)元素是否必要。
經(jīng)濟(jì)分析以“成本效益分析”從一而終。對于因果關(guān)系,經(jīng)濟(jì)分析所能添加的第二點(diǎn)智慧,是“往前看”的視野;在斟酌因果關(guān)系時(shí),值得評估不同的解讀,對未來的影響有何差別。經(jīng)濟(jì)分析對因果關(guān)系的第三點(diǎn)啟示,是關(guān)于極其特殊的事件:因?yàn)槲磥碓俪霈F(xiàn)的幾率太小,現(xiàn)在處置的方式就有相當(dāng)大的彈性,而無須受到考慮未來的限制,重點(diǎn)就值得會到向后看,以妥善處理手上的官司為主要考慮。
在經(jīng)濟(jì)學(xué)里,因果關(guān)系是由眾多資料中歸納而得;因此,經(jīng)濟(jì)學(xué)者對因果關(guān)系的掌握,主要是一些通則,相形之下,在法學(xué)里,因果關(guān)系是由個(gè)案中抽絲剝繭而出,然后再類推適用到其他案例上,即歸納vs個(gè)總個(gè)。
攻錯(cuò):琢磨。
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第十二章法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的對話:正義與效率
公平:含事前興利事后除弊,正義:事后除弊。
重復(fù)博弈:是指同樣結(jié)構(gòu)的博弈重復(fù)進(jìn)行多次的過程。動態(tài)博弈的一種特殊形式。其中每次博弈都被稱為“階段博弈”。在重復(fù)博弈的情況下,企業(yè)在選擇策略的時(shí)候不僅需要考慮當(dāng)前的對局,而且還需考慮當(dāng)前選擇的策略對于以后的對局將產(chǎn)生怎樣的影響。
成本:為了追求或?qū)崿F(xiàn)任何目標(biāo)、所需要承擔(dān)的代價(jià)。
成本和效率:跑一公里最少的汽油是多少?vs一公升汽油能跑多遠(yuǎn)的路?